借出虚拟货币用于赌博能要回吗？

来源：曼昆区块链法律

01 案例引入

新年伊始，小A忧心忡忡地找到曼昆律师，询问如下事宜：过年回家后，小A兴冲冲地与高中同学BCDEF等例行聚会，吃吃喝喝和唱歌。酒足饭饱之余，一圈人开始打牌。为了增加趣味性，大家就顺带打个十块八块的，小赌怡情，并约定谁输谁下。但是，随着战况升级，众人纷纷加注。小A酒精上头，但依然智商在线，当时就提醒道：赌钱违法！玩玩就得了，小心把私房钱连人都搭进去。于是就有大聪明提议：何不改用虚拟币做筹码——既然虚拟币不是法币，那就不是赌钱了，对不对？大家恍然大悟，纷纷用虚拟币做筹码继续开干。小A隐隐觉得不妥，但又说不出哪里不对，于是就以喝高为由，尿遁退场了。

不一会儿，有同学小B打来电话说借虚拟币用用，江湖救急。小A猜到他们还在打牌，但摸不开面子就借给了对方，不一会儿，小C与小D也来请求江湖救济，小A不能厚此薄彼就也借了虚拟币。另一边的牌场上，小E牌运颇佳，B、C、D输得有点惨。B、C、D不服，调监控回看后怀疑小E作弊，小E当然矢口否认。最终几人交流得很不愉快，从喜洋洋闹成沸沸扬扬。于是乎，当小A要求B、C、D返还虚拟币时，B、C、D则让小A帮忙一起去谴责小E。然而，小A不置可否的态度惹恼了B、C、D，于是两人一怒之下拒绝还币，并让小A去找E要，小E则表示从没向小A借过虚拟币，为什么要还？！于是，小A无奈加无语之下，来询问律师如何把虚拟币要回来。

02 法律分析

鉴于虚拟货币作为虚拟商品，是一种特殊的财物，故本文拟先讨论下一般情形下，借出的钱款或者财物被用于赌博，如何要回。然后再讨论虚拟货币作为出借物时，能否要回的问题。

一、借出的钱款被用于赌博，能否要回？

1.1 明知或者应知借出的钱款被用于赌博，出借人有可能难以要回，甚至面临行政、刑事风险。

理论上，此时就出借人能否向借款人请求返还案涉钱款，主要有肯定与否定两种观点。

持肯定与否定观点的人都认为，当出借人明知或者应知借款会被用于赌博时，无论借款发生在赌博现场，还是像前文中小A那样能够猜测到借款会被用于赌博，由于借钱给他人赌博，属于《民法典》规定的违反法律、行政法规的强制性规定的行为，故借款行为无效。法律行为无效，并不代表没有法律后果。

但是，就案涉钱款，出借人是否有权要回，持肯定与否定观点的人就各执一端、莫衷一是——

持肯定观点的认为，借款行为无效，根据《民法典》第157条的规定，借款人因该行为取得的财产，应当予以返还。否则，借款人无合理理由继续占有钱款，就是不当得利，对出借人是不公正的。

持否定观点的则认为，《民法典》虽然规定了无效合同相关财产应该物归原主，但是在第157条末尾还特别规定了“法律另有规定的，依照其规定”；根据《治安管理处罚法》的明文规定，赌资应该被收缴，并退还给被侵害人，没有被侵害人时应上缴国库。

实践中，否定观点更有力。法院经常以赌资相关的借款不属于法律保护的范围为由，不予受理或者驳回起诉，同时将违法线索移送公安机关办理。具体而言，出借人明知或者应知借出的钱款被用于赌博，依然提供赌资，明知故犯，不属于“被侵害人”。因此，按照《治安管理处罚法》中的“另有规定”条款，相应的赌资应该上交国库。否则，如果此时还把钱款退还给借款人，岂不是在变相为提供赌资的出借人提供保护么？并且，由于赌博相关行为涉嫌违法犯罪，为赌博提供赌资的出借人，作为共同参与人或者帮助者，也可能根据情节轻重、数额大小，而受到行政处罚，甚至面临刑事风险。

1.2 不知且不应知借出的钱款被用于赌博，可以通过民事返还或者行政、刑事退还途径维权。

如果出借人在出款时，不知道且不应该知道借款被用于赌博，如借款人一开始就欺骗出借人，或者借款人起初确实打算将借款用于正途、只是事后挪用为赌资，那么即使借款人在事后知道被骗了或者变卦了，此时借款人依然可以通过民事起诉的方式主张返还借款。

需要注意的是，诉讼中以事实为依据，事实要靠证据证明。如果关键事实没有证据证明，就等于白说、不足采信。在借贷相关的请求与抗辩中，出借人可以拿出合法有效借款合同、转账记录等要求借款人还钱，借款人也可以以借款人出借赌资、因而不受法律保护为由，拒绝还款。根据“谁主张谁举证”的诉讼规则，如果借款方无法拿出实在证据证明出借人知晓钱款被用于赌博，则就只能低头还钱。因此，即使现实中出借人经借款人口头告知过，因而知晓钱款被用于非法目的的，事后出借人却以存在合法民间借贷为由要求返还欠款。如果借款人不能拿出有力证据举证反驳，那就要吃个哑巴亏，承担举证不能的后果，即抗辩无效，依然要还款。